失权的决定主体与方式

根据新《公司法》第52条规定，在公司董事会决定向瑕疵出资股东发出载明不少于60日宽限期的失权催缴书后，待到宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议可以向该股东发出书面失权通知。该条明确规定，有 权发出失权通知的主体是董事会。在立法过程中，对于有权作出失权决定的主体，曾有不同的意见。我们认为，相较于股东会、法定代表人和高级管理人员， 董事会是最适合作出失权决定的主体，最终出台的新《公司法》第52条也持相 同意见，理由如下。

一是，在满足失权条件后，是否要向瑕疵出资股东发出失权通知，构成一项 商业判断，需要借由董事的专业能力，去判断是向该股东发出失权通知对公司 更为有利，还是不向该股东发出失权通知对公司更为有利，而董事会具备商业 判断的能力和条件。因此，由董事会来决定是否要发出失权通知较为合理。

二是，通过董事会决议的方式向瑕疵出资股东发出失权通知，被失权的股东，若认为失权通知损害其合法权益的，可以通过提起决议效力之诉，来保障自身合法权益。譬如，董事会在未向瑕疵出资股东发出适格催缴通知的情况下， 作出董事会决议向该股东发出失权通知的，该股东可以提起董事会决议无效之诉，维护自身合法权益。

三是，从新《公司法》第52条与第51条的关系上看，第51条规定催缴决定由董事会作出；因此，将发出失权通知的决定权也交由董事会，在体系上更为的融贯。

2.失权的生效时间

关于失权的生效时间问题，理论上有通知到达主义和通知发出主义两种主张。通知到达主义，是指自公司发出的失权通知到达被通知股东之时起，该股东丧失其瑕疵出资股权。此种主张的理由在于，失权是对被失权股东股权的剥 夺，对其而言是一个重大事件，因而待到其知悉失权事项时起，使其丧失相应的 股权更为妥当。通知发出主义，是指自公司发出失权通知之时起，被通知的股 东丧失其瑕疵出资股权。此种主张的理由在于，被通知失权的股东，是未按约 缴纳出资的违约股东，且其在不少于60日宽限期内仍然未缴纳出资，已经构成 严重的违约，故在此种情形下，公司有权单方解除与其之间的法律关系，即自失 权通知发出之时起，使其丧失相应股东权利，而无须待到其知悉失权通知时。 新《公司法》第52条采纳了通知发出主义。